Срочные сделки. Оформление договора купли-продажи ценных бумаг Виды операций купли продажи ценных бумаг

Шевченко Г.Н., кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права Юридического института ДВГУ.

Понятие крупной сделки является достаточно новым в российском законодательстве. К сожалению, в ГК РФ отсутствует определение крупной сделки, поэтому в различных нормативных актах, например Федеральном законе "Об акционерных обществах", Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью", Федеральном законе "О несостоятельности (банкротстве)", Федеральном законе "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях", содержатся различные понятия крупной сделки и не предусмотрено единого порядка их одобрения, что представляется неоправданным.

Крупная сделка - это прежде всего термин акционерного законодательства, и именно в Федеральном законе "Об акционерных обществах" он впервые появился. Первоначальная редакция этого Закона от 26 декабря 1995 г. различала два вида крупных сделок:

• сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25 процентов балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок, за исключением сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности;
• сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размещением обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции, составляющие более 25 процентов ранее размещенных обществом обыкновенных акций.

Однако если порядок заключения первого вида крупных сделок был урегулирован в акционерном законодательстве, то для сделок, связанных с размещением акций, в Федеральном законе "Об акционерных обществах" не предусматривалось какого-либо специального порядка их заключения.

ФКЦБ РФ путем внесения изменений от 20 апреля 1998 г. в Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии (утв. Постановлением ФКЦБ от 17 сентября 1996 г. N 19) попыталась решить этот вопрос, однако при этом вышла за пределы своей компетенции. Поэтому Верховный Суд РФ признал положения Стандартов, регулирующие порядок заключения крупных сделок, связанных с размещением акций, противоречащими нормам Федерального закона "Об акционерных обществах" и являющимися недействительными (Определение Верховного Суда РФ от 4 июля 2000 г. N КАС 00-249) <*>.

<*> См. более подробно: Маковская А. Сделки по размещению эмиссионных ценных бумаг как крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность // Хозяйство и право. 2004. N 7. С. 37 - 38.

Ныне действующее акционерное законодательство сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, а также сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, вообще исключило из числа крупных.

Представляется, что такой подход законодателя является оправданным, поскольку особый порядок их заключения - одобрение советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием - связан с серьезным экономическим риском для акционерного общества. Однако размещение акций посредством подписки и так осуществляется по решению вышеуказанных органов, а поэтому не нуждается в каком-либо дополнительном контроле.

Таким образом, не относятся к числу крупных сделки, связанные с размещением обыкновенных акций посредством подписки, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. К иным эмиссионным ценным бумагам, конвертируемым в обыкновенные акции общества, относятся привилегированные акции и облигации, конвертируемые в обыкновенные акции. Сложнее обстоит вопрос с опционами эмитента. М.Н. Бунякин относит их к иным эмиссионным ценным бумагам <*>. А. Маковская отмечает, что "строго говоря, ценную бумагу, удостоверяющую право на приобретение другой ценной бумаги, нельзя отнести к ценным бумагам, "конвертируемым" в другие ценные бумаги" <**>, однако с учетом порядка их размещения признает, что опционы эмитента могут быть отнесены к числу эмиссионных ценных бумаг, на сделки по размещению которых правила главы X Федерального закона "Об акционерных обществах" не распространяются <***>. Таким образом, все остальные эмиссионные ценные бумаги (привилегированные акции, не конвертируемые в обыкновенные, и облигации, не конвертируемые в обыкновенные акции) должны размещаться по правилам, установленным для крупных сделок.

<*> См.: Бунякин М.Н. Понятие и порядок одобрения крупных сделок акционерных обществ. Последствия несоблюдения требований к процедуре одобрения крупных сделок // Акционерный вестник. 2003. N 3. С. 19 - 20.
<**> Маковская А. Указ. соч. С. 39.
<***> Там же.

Буквальное толкование ст. 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" приводит к выводу, что при размещении акций иными способами, а не в порядке подписки, следует соблюдать правила о крупных сделках. Однако, как справедливо отмечает А. Маковская, ни при каком другом способе размещения акций, равно как и иных эмиссионных ценных бумаг, сделки не нуждаются в отдельном одобрении со стороны общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) как крупные сделки, поскольку со стороны общества не происходит отчуждения или приобретения имущества, а при учреждении акционерного общества общество вообще никакой сделки не заключает <*>.

<*> См.: Там же. С. 41.

Все остальные сделки с эмиссионными ценными бумагами должны заключаться в соответствии с правилами, установленными для крупных сделок, при условии, что они отвечают признакам крупных сделок. Статья 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" к крупной сделке относит "сделку (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 процентов и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату". При этом важно заметить, что сделки с такими эмиссионными ценными бумагами, и прежде всего с акциями, могут быть признаны крупными, если они связаны с приобретением или отчуждением ценных бумаг, находящихся уже в обращении. Такие эмиссионные ценные бумаги должны быть эмитированы не стороной по сделке, а иными эмитентами и находиться у приобретателя (отчуждателя) как его имущество.

В настоящее время акционерное законодательство устанавливает, что крупные сделки подлежат одобрению со стороны органов управления общества, осуществляющих руководство и контроль за деятельностью исполнительных органов: либо советом директоров (наблюдательным советом), либо общим собранием, сам же порядок заключения крупных сделок акционерным законодательством не регламентируется и подчиняется общим правилам гражданского законодательства.

Разграничение компетенции одобряющих органов приведено в Законе и не может быть изменено соглашением сторон.

Для заключения сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов необходимо одобрение совета директоров (наблюдательного совета), которое должно приниматься единогласно. Если сумма сделки превышает этот размер, она может заключаться только с одобрения общего собрания акционеров. Одобрение общего собрания необходимо также и в случае, если члены совета директоров (наблюдательного совета) не достигли единогласия при одобрении сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов и этот вопрос передан на рассмотрение общего собрания. В решении об одобрении независимо от органа управления, одобрившего сделку, обязательно следует указать лицо (лица), являющееся стороной (сторонами), выгодоприобретателем, а также цену и предмет сделки, иные ее существенные условия (п. 4 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Актуальным является вопрос о времени одобрения крупных сделок: до или после их заключения. Основное правило следующее: сделка должна быть одобрена компетентным органом до заключения. В случае совершения крупной сделки директором акционерного общества или уполномоченным им лицом при отсутствии необходимого одобрения совета директоров или общего собрания такая сделка может быть признана судом имеющей юридическую силу и создающей для общества вытекающие из нее права и обязанности, если при рассмотрении спора будет установлено, что в последующем данная сделка была одобрена советом директоров либо общим собранием акционеров общества. Именно такое разъяснение содержалось в Постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (в настоящее время отменено). Г.С. Шапкина объясняет допустимость признания такой сделки имеющей юридическую силу следующим образом. Для юридической безупречности крупной сделки необходимы два элемента - соответствие ее нормам законодательства, регулирующим правоотношения, складывающиеся на основе данной сделки (купля-продажа, подряд и т.п.), и наличие согласия на совершение со стороны определенного органа управления общества, то есть нужен сложный юридический состав. Отсутствие любого из этих элементов лишает крупную сделку юридической силы. Но если сделка по своему содержанию соответствует нормам законодательства (не имеет пороков в своей содержательной части), совершена в письменной форме, то появление второго элемента юридического состава, необходимого для ее действительности, с некоторым разрывом во времени (от момента совершения сделки) можно расценивать как несоблюдение срока ее одобрения, не влияющего, однако, на юридическую полноценность этой сделки с точки зрения ее содержания и оформления <*>.

<*> См.: Шапкина Г.С. Некоторые вопросы применения корпоративного законодательства // Вестник ВАС. 1999. N 5. С. 91.

Такое разъяснение вызывает определенные возражения.

Действительно, в основании крупной сделки лежит сложный юридический состав, одним из юридических фактов которого является одобрение такой сделки либо советом директоров (наблюдательным советом), либо общим собранием. Однако акционерное законодательство в первоначальной редакции и сложившаяся судебная практика относили крупные сделки, совершенные с нарушением установленного порядка, к ничтожным сделкам <*>.

<*> См. более подробно: Тарасенко Ю.А. Крупные сделки акционерных обществ и действия норм во времени // Законодательство. 2004. N 7. С. 25 - 30.

Но ничтожная сделка, как известно, изначально недействительна и без признания этого факта судом, поэтому не влечет никаких юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью.

Таким образом, получается, что в соответствии с разъяснениями Пленумов можно было одобрить сделку, не повлекшую никаких юридических последствий. Но это ведь нонсенс! Нельзя последующим одобрением совета директоров (наблюдательного совета) или общего собрания одобрить ничтожную сделку. В ряде случаев закон предусматривает возможность реанимации ничтожной сделки. Например , сделки, не облеченные в требуемую законом нотариальную форму или не прошедшие государственную регистрацию, могут быть признаны судом действительными. М.В. Кротов называет этот процесс реанимацией, поскольку ничтожная сделка не может порождать каких-либо прав и обязанностей, за ней не признается качеств юридического факта, то есть юридически этого действия нет. Решение же суда по признанию ничтожной сделки действительной признает, что это действие порождает законные последствия сделки с момента ее совершения, то есть суд придает своему решению обратную силу, распространяя юридические последствия на уже истекший промежуток времени <*>.

<*> См.: Гражданское право. Ч. 1: Учебник. 2-е изд. М., 1997. С. 245.

Реанимация сделки возможна только в случаях, предусмотренных законом. В отношении возможности признания действительной крупной сделки, заключенной с нарушением установленных требований, такого указания в законе нет, поэтому вызывают недоумение разъяснения Пленумов, допускавшие возможность оздоровления крупной сделки. Последующее одобрение крупной сделки советом директоров или общим собранием означает, что именно с этого момента сделка считается состоявшейся и у сторон возникают права и обязанности.

Изменения в Федеральном законе от 7 августа 2001 г. "Об акционерных обществах" дополнили ст. 79 пунктом 6, предоставляющим обществу и акционерам право оспаривать совершенные с нарушением установленного порядка крупные сделки. Произошел, как отмечается в юридической литературе, "первый случай изменения законом квалификации ничтожной сделки на оспоримую" <*>. Оспоримая сделка до признания ее недействительной судом является действительной и порождает юридические последствия, как отмечает В.А. Белов, "до вступления в законную силу решения суда, удовлетворившего подобный иск, сделка продолжает оставаться сделкой" <**>, поэтому к ней и может применяться оздоровление. Об этом, в частности, говорит и судебная практика. Так, суды, основываясь на п. 14 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8, указывавшего на возможность последующего одобрения крупной сделки, приходили к выводу, что такая сделка является оспоримой, поскольку последующее одобрение возможно только по отношению к оспоримой сделке, но нельзя одобрить ничтожную <***>. К сожалению, действующее Постановление Пленума ВАС от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" вопрос о возможности оздоровления крупных сделок, заключенных без одобрения уполномоченных органов, вообще оставило без внимания. Представляется, что после внесения изменений в акционерное законодательство, отнесших крупные сделки, заключенные с нарушением установленных требований, к оспоримым, и тем самым когда оздоровление крупных сделок последующим одобрением перестало противоречить положениям гражданского законодательства, такое разъяснение становится актуальным.

<*> Тарасенко Ю.А. Указ. соч. С. 30.
<**> Белов В.А. Гражданское право. Общая часть: Учебник. М., 2002. С. 241.
<***> См.: Постановление ФАС МО от 24 апреля 2000 г. по делу N КГ-А40/1536-00, Постановление ФАС СЗО от 31 января 2000 г. по делу N А56-17405/99.

Вместе с тем следует отметить, что изменение квалификации крупных сделок по акционерному законодательству с ничтожных на оспоримые не решило проблему, а, напротив, усложнило.

Дело в том, что законодатель оставил без внимания вопрос о том, как следует квалифицировать крупные сделки, заключенные до вступления в силу изменений в п. 6 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", но рассматриваемые в суде после вступления таких изменений в силу. Являются такие крупные сделки оспоримыми или ничтожными? В юридической литературе по этому поводу высказаны противоположные мнения. Так, Ю.А. Тарасенко полагает, что такие крупные сделки являются ничтожными и суды, пытаясь доказать их оспоримость, свои объяснения "никак не увязали с нормами действующего законодательства" <*>. По мнению этого автора, "в указанных судебных актах прямо игнорируются общеизвестные принципы гражданского права и императивные предписания закона" <**>.

<*> Тарасенко Ю.А. Указ. соч. С. 29.
<**> Там же. С. 29.

Д.И. Степанову, напротив, представляется, что крупные сделки акционерных обществ, совершенные с нарушением Федерального закона об акционерных обществах в редакции от 26 декабря 1995 г., требования о признании недействительными которых заявляются в арбитражный суд после 1 января 2002 г., то есть после вступления в силу новой редакции Федерального закона "Об акционерных обществах", следует квалифицировать как оспоримые <*>.

<*> См.: Степанов Д.И. О недействительности крупных сделок акционерных обществ // Хозяйство и право. 2003. N 11. С. 55.

При этом автор считает, что истец должен доказать, что в результате совершения сделки обществу или косвенно акционеру этого общества был причинен ущерб, понимаемый в широком смысле. "Без установления этих обстоятельств сделки не могут признаваться недействительными. Суды не должны допускать признание крупных сделок недействительными, исходя из сугубо формальных соображений" <*>.

<*> Степанов Д.И. Указ. соч. С. 57.

Представляется, что такая трактовка законодательства о крупных сделках является неверной. Ни один нормативный акт, содержащий нормы о крупных сделках, не требует наступления убытков ни у общества, ни у его участников. Соглашаясь с мнением Д. Степанова о том, что законодательство о крупных сделках нуждается в совершенствовании и принимая большинство его предложений de lege ferenda, мы считаем, что на сегодняшний день действующее законодательство не позволяет крупные сделки, заключенные до 1 января 2002 г., но требования о признании недействительными которых заявлены после этой даты, квалифицировать как оспоримые. Статья 4 ГК РФ устанавливает общее правило, в соответствии с которым правовые акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Из общего правила "закон обратной силы не имеет" есть исключения, когда действие закона распространяется и на отношения, возникшие до введения его в действие. Это возможно только в случаях, прямо предусмотренных законом. Обратная сила придается нормам гражданского законодательства, которые рассчитаны на отношения, ранее вообще не урегулированные гражданским законодательством, либо тем нормам права, которые устанавливают более льготный режим для участников гражданского оборота или обеспечивают повышенную защиту их прав и охраняемых законом интересов.

Закон от 7 августа 2001 г. "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" не придал обратной силы каким-либо нововведениям. Оснований для применения аналогии здесь также не имеется <*>.

<*> См. также: Тарасенко Ю.А. Указ. соч. С. 25 - 30.

Следует напомнить слова Г.Ф. Шершеневича о том, что игнорирование принципа, согласно которому закон обратной силы не имеет, породило бы такую неустойчивость в общественных отношениях, такую неуверенность в приобретенных правах, такую необеспеченность личного существования, что правовой порядок потерял бы свое равновесие <*>.

<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Общая теория права: Учебное пособие. Т. 2. М., 1995. С. 34.

Вместе с тем нельзя не признать, что законодательство о крупных сделках нуждается в совершенствовании и законодатель, изменив квалификацию крупных сделок, совершенных с нарушением установленных требований, с ничтожных на оспоримые, должен был разрешить и рассмотренную проблему, что, впрочем, не поздно сделать и сейчас.

Таким образом, крупные сделки в отличие от сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, могут быть одобрены как до, так и после их заключения. Но все же общим правилом должно быть их одобрение до заключения. Заключение крупной сделки без надлежащего одобрения соответствующих органов ставит контрагентов в неопределенное положение, поскольку неизвестно, будет ли получено одобрение общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета). Вполне возможны ситуации, когда общество может утратить интерес к уже заключенной, но еще не одобренной крупной сделке. Подтверждением сказанному является и то, что совет директоров, который согласно законодательству должен определять цену приобретаемого или отчуждаемого имущества, может только согласиться с ценой, которая указана в сделке, но уже не может ее определить.

В то же время следует согласиться с А.А. Маковской, М.Н. Бунякиным, что после заключения крупная сделка может быть одобрена в любой момент, в том числе и тогда, когда в суд уже предъявлено требование о признании этой сделки недействительной. Одобренная надлежащим образом до вынесения решения суда крупная сделка не может быть признана недействительной при отсутствии других дефектов <*>.

<*> См.: Маковская А.А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом. М., 2004. С. 64; Бунякин М.Н. Понятие и порядок одобрения крупных сделок акционерных обществ. Последствия несоблюдения требований и процедуры одобрения крупных сделок // Акционерный вестник. 2003. N 3. С. 20.

Независимо от того, каким органом принимается решение об одобрении крупной сделки, в соответствии с п. 2 ст. 78 Федерального закона "Об акционерных обществах" цена отчуждаемого или приобретаемого имущества или услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом). При этом он должен определить цену, исходя из рыночной стоимости имущества. Сумма (размер) соответствующей сделки должна определяться, исходя из стоимости реально отчуждаемого или приобретаемого имущества, без учета дополнительных начислений, требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства <*>.

<*> См.: Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве. М., 2002. С. 90.

Совет директоров (наблюдательный совет) при определении рыночной стоимости акций должен принять во внимание данные печати о цене покупки или цене спроса и предложения на размещаемые ценные бумаги, если они регулярно публикуются (привлечение независимого оценщика в таком случае необязательно); размер чистых активов общества; цену, которую согласен уплатить за все обыкновенные акции общества покупатель, имеющий полную информацию о совокупности всех обыкновенных акций.

Для определения рыночной стоимости акций, если их владельцем является государство и (или) муниципальное образование, привлечение независимого оценщика необходимо.

На практике определение рыночной стоимости акций является достаточно сложным, во-первых, в связи с отсутствием постоянной котировки акций большинством акционерных обществ, во-вторых, в связи с отсутствием общепринятой методики определения рыночной стоимости акций.

Определение рыночной стоимости акций с существенными нарушениями установленных ст. 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" правил позволяет оспорить в судебном порядке решение совета директоров (наблюдательного совета) об определении рыночной стоимости акций и признать сделку недействительной. Как справедливо отмечает Л.Р. Юлдашбаева, "размер определенной советом директоров рыночной стоимости акций может быть оспорен в суде только в случае, если он настолько не соответствует действительной рыночной стоимости, что свидетельствует о том, что члены совета директоров действовали недобросовестно и неразумно, или если решение об определении рыночной стоимости акций принято с участием членов совета директоров, имеющих заинтересованность в размещении обществом акций" <*>.

<*> Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999. С. 161.

Принятие общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки может нарушить имущественные права акционеров (так же как и при реорганизации общества, внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждении устава в новой редакции). Поэтому в таких случаях (а этот перечень является исчерпывающим) акционерам предоставляется право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Право выкупа призвано обеспечить защиту прав акционеров. Инвестор покупает акции, исходя из существующей степени личного и имущественного участия в деятельности акционерного общества. Как утверждает Д.В. Ломакин, за определенную сумму приобретается определенный объем членских прав, поэтому если бы акционер знал, что его права как личного, так и имущественного характера будут существенно ограничены, то он, вероятно, не стал бы покупать акции <*>.

<*> См.: Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997. С. 115.

В ст. 12 ГК РФ содержится перечень способов защиты гражданских прав. Эта норма устанавливает, что кроме указанных в ней способов возможно применение и иных способов защиты, предусмотренных законом. Право акционера требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций в случае одобрения общим собранием крупной сделки, вне всякого сомнения, является способом защиты прав акционеров. Вместе с тем этот способ защиты является достаточно специфическим, и его нельзя отнести ни к одной из общепринятых возможностей, предоставляемых управомоченному лицу. Право требования выкупа не является способом самозащиты прав, поскольку управомоченное лицо не совершает действий фактического порядка. Не принадлежит данный способ и к мерам оперативного воздействия, так как для его реализации требуются не только юридически значимые действия акционера, но и корреспондирующие им действия акционерного общества. Нет здесь и мер государственного принуждения, ибо акционеры не обращаются за защитой своего права к компетентным органам. Такое обращение возможно позже, в случае отказа от выкупа акций <*>.

<*> См.: Там же. С. 115.

В соответствии с п. 1 ст. 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" при совершении крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 2 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, если они голосовали против решения об одобрении сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам. До внесения в 2002 г. изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" применение этого положения не вызывало сложностей. Однако редакция акционерного закона 2002 г., как отмечается в юридической литературе, содержит "очевидную ошибку в тексте п. 1 ст. 75 Закона" <*>, поскольку п. 2 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" содержит правило об одобрении крупной сделки советом директоров и в случае непринятия советом директоров решения о ее одобрении - о возможности вынесения советом директоров решения вопроса об одобрении сделки на общее собрание акционеров. Поэтому, следуя буквальному толкованию Закона в редакции от 2002 г., получается, что право выкупа акций принадлежит акционерам только в случае совершения крупной сделки с имуществом стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, решение об одобрении которой было принято на общем собрании акционеров, поскольку не было единогласно одобрено советом директоров. Смысл, заложенный в первоначальной редакции Федерального закона "Об акционерных обществах", предоставлявший право выкупа акционерам принадлежащих им акций в случае одобрения общим собранием крупных сделок с имуществом, стоимость которых превышает 50 процентов балансовой стоимости активов, утратился.

<*> Маковская А.А. Указ. соч. С. 91.

Представляется, что здесь может быть только одно решение проблемы: внесение соответствующих изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах", поскольку в нынешней редакции Закона право акционеров требовать выкупа акций обществом при одобрении крупной сделки стало недоразумением.

Исполнение сделки с ценными бумагами – операция, которая предполагает оплату за приобретенные и непосредственно их поставку. При этом процесс выплаты – задача системы финансовых расчетов, а передача актива – депозитарной системы.

Сущность исполнения сделки с ценными бумагами

Процесс покупки ценных состоит из целого ряда этапов, последним из которых является исполнение. Суть завершающей операции – непосредственное совершение денежного платежа и получение оплаченных активов. Плата за ценные бумаги и их поставка – задача системы денежных расчетов, которая выбирается непосредственно участниками операции.

Процедура совершения сделки с ценными бумагами состоит из четырех простых этапов:

1. Непосредственно . Здесь стороны оформляют , обмена или дарения. В процессе совершения сделки инвесторы могут работать напрямую или с привлечением посредника (брокера). В последнем случае брокер и заключают между собой договор поручения (комиссии).

Сегодня есть две основные формы заключения договоров. Первый - без подписания соглашения (в этом случае стороны обмениваются стандартными записками или договариваются в устном порядке). Второй вариант – более популярный. В нем идет речь об оформлении сделки через электронную торговую систему и ее фиксацию в главном компьютере. По факту проведения операции заполняются соответствующие бланки соглашений купли-продажи и делаются записи.

2. Второй этап – сверка . Здесь стороны окончательно урегулируют вопросы, касающиеся параметров и сути операции, для чего производится обмен сверочными бумагами. В электронной системе эта часть сделки, как правило, пропускается.

3. Третий этап – . Эта работа должна быть выполнена перед исполнением сделки с ценными бумагами. Суть – анализ сверочных бумаг и расчет необходимой денежной суммы и числа активов, которые должны быть переданы по результату проведенной операции. Сам клиринг бывает двух видов – двусторонним или многосторонним.

4. Завершающий этап – непосредственно исполнение сделки . Суть – выполнение операций, касающихся оплаты и поставки бумаг. При этом сроки исполнения на площадке, как правило, стандартизированы. Операции, которые выполняются в максимально сжатые сроки – сделки « » или кассовые. Сделки, которые проводятся в более длительный период времени (к примеру, в течение двух дней) – сделки «форвард» или срочные.

Денежные расчеты бывают двух видов – обособленные (производятся в пределах торговой системы) и необособленные (расчеты производятся не только по купленным активам, но и по ряду других сделок).

Исполнение сделки с ценными бумагами: особенности, принципы и правила

В период проведения операций с ценными бумагами должны соблюдаться следующие временные правила, которые обязательны для всех участников сделки:

1. Правило дня «Т». Его особенность заключается в указании дня, по происшествии которого должно произойти исполнение операции с ценными бумагами. Такой день должен быть указан в договоре, заключаемом между сторонами (купля-продажа). В случае с внебиржевой сделкой дата должна фиксироваться в тексте двустороннего соглашения по проведению сделки. Что касается биржевых площадок, то здесь применяются стандартизированные сроки исполнения. Следовательно, все совершаемые операции подгоняются под определенный график, в котором расписаны все этапы, начиная от заключения соглашений и заканчивая исполнением обязательств.

В мире есть две основные методики, подразумевающие определение сроков между двумя граничными датами – заключением и исполнением операций :

1. Фиксация определенного времени, к примеру, 14 дней, на протяжении которых оформленная должна быть исполнена. При этом конечная дата исполнения всегда оговаривается соглашением и наступает через какой-то период после окончания этих двух недель. К примеру, в соглашении может быть прописано, что исполнение сделки с ценными бумагами произойдет ровно через неделю по завершении двухнедельного периода. Такая методика была популярной на биржевой площадке Лондона до начала 1990-х годов.

2. Принцип действия второго метода очень похожи на первый. Разница лишь в том, что все периоды не растянуты во времени, а сокращены до одних суток. Собственно, такая система активно применяется и сегодня на многочисленных биржевых и внебиржевых рынках мира. Все операции, совершаемые на протяжении рабочих суток, должны быть исполнены единовременно в определенную дату, которая наступит через какое-то определенное число рабочих дней.

К примеру, если операции по покупке активов совершены во вторник, то они должны быть исполнены следующий вторник, то есть ровно через 5 рабочих суток. В таких ситуациях оговаривается, что операция будет проведена на «Т+5»-е сутки. Именно эта методика рекомендуема к применению на большинстве биржевых площадок.

Здесь важно учитывать, что от срока совершения операции напрямую зависят и риски участников. Чем больше этот период, тем в большей опасности продавец и покупатель. Так, если одна из сторон к моменту совершения операции вдруг потеряет свою платежеспособность, то вторая сторона не получит своих активов или расчетных средств. Вот почему важно проводить все сделки непосредственно в день заключения. Таким способом можно свести существующие риски к минимуму.

Главными препятствиями на пути к быстрому исполнению сделок с ценными бумагами являются этапы клиринга и сверки. Они сами по себе очень трудоемки и подразумевают выполнение целого ряда мероприятий по обмену данными между сторонами операции и клиринговым центром. Таким образом, мгновенное выполнение становится невозможным, а сделки реализуются по стандартному принципу «T+5».

С другой стороны, современная электронизация торгов позволяет оптимизировать процесс и ускорить реализацию этапов сделки до минимальных сроков. На сегодня все операции с ценными бумагами в клиринговых системах и электронных центрах проходят весьма быстро и занимают не более суток. Часто сделка и ее исполнение происходят в один рабочий день. Это возможно, если документооборот двух непосредственных участников (клиринговой структуры и биржи) будет сочетаться с работающими в той или иной стране системами поставки активов и расчетов по ним.

Еще одно важное правило – поставка против платежа (ППП). Его суть заключается в синхронизации двух процессов, которые происходят параллельно. Речь идет об этапах исполнения сделки – оплаты за активы и их поставку. В случае с поставкой ценных бумаг есть три варианта :

Одна из сторон сделки (покупатель) становится владельцем активов раньше, чем продавцу передаются средства за товар;

Продавцу производятся выплаты раньше, чем активы переходят в руки к покупателю;

Два процесса (расчета и передачи) происходят одновременно.

В первых двух вариантах одна из сторон операции оказывается в выигрышном положении и несет минимальные риски, а другая – оказывается под "игом" вероятного убытка. При этом исполнение договора всегда подразумевает выполнение обязательств двумя сторонами сделки. Если же один из участников по той или иной причине отказывается нести взятые на себя обязательства, то другая сторона неизбежно теряет .

Чтобы избежать подобных проблем, идеальное решение - третий вариант, когда операция передачи денег и ценных бумаг производятся одновременно. В этом случае риски неплатежеспособности или отказа от совершения сделки сводятся на «нет». Такой способ исполнения как раз и называется ППП или поставка против платежа.

Как только подходит срок выполнения сделки, возможно два варианта поставки оговоренных соглашением активов :

Покупатель получает сертификат ценных бумаг от прошлого держателя;
- купленные активы переводятся с одного счета ответственного хранения (продавца) на другой счет (покупателя). При этом основным посредником в исполнении такой сделки является – структура, которая берет на себя обязательство хранения ценных бумаг и учета их прав собственности на активы. Кроме этого, депозитарий осуществляет обслуживание имеющихся в распоряжении активов, то есть проводит инкассацию, распределяет дивиденды, процентные платежи и так далее. В роли депозитариев могут выступать специально организованные депозитно-клиринговые структуры или банки.

Поставка активов по совершенным сделкам на профессиональных биржевых площадках, совершается путем их перевода по специальным счетам в депо в депозитарных структурах. Если ценные бумаги имеют бездокументарный вид, то на них оформляется один глобальный сертификат.

Быстрому исполнению сделки способствует сотрудничество фондовой биржи со многими структурами-депозитариями, работающими на бирже. Если подобных договоров о сотрудничестве не заключено, то процесс перерегистрации активов на нового владельца становится проблематичным.

По результатам проведения клиринговых соглашений депозитарий получает расчетные бумаги, в которых указана по дебетованию и кредитованию счетов. Сама суть выполнения данного поручения депозитарием – это и будет исполнение операции самой поставки. По факту совершения сделки клиринговая структура получает отчет установленной формы, в котором содержится вся информация о сделке (в первую очередь – это данные счетов депо о проведенных платежах).

Будьте в курсе всех важных событий United Traders - подписывайтесь на наш

— главный предмет сделок на рынке ценных бумаг.

Все операции с ценными бумагами делятся на кассовые, срочные и пролонгационные.

Сделка с ценными бумагами — это взаимное соглашение, связанное с возникновением, прекращением или изменением имущественных прав, заложенных в ценных бумагах. Юридические формы сделок с ценными бумагам: купля-продажа, мена, залог.

В зависимости от срока исполнения сделки делятся на:

• кассовые или сделки с немедленным исполнением (обычно сроком до 3 дней);
• срочные или сделки с исполнением через определенный срок в будущем;
• комбинированные или пролонгационные, которые представляют собой сочетание кассовых и срочных сделок.

Кассовые сделки подразделяются:

• в случае покупки ценных бумаг на сделки за счет собственных средств; заемных средств (это сделки с маржой);
• в случае продажи ценных бумаг − на сделки за счет продажи собственных бумаг клиента или бумаг, взятых клиентом взаймы.

Срочные операции подразделяются на форвардные, фьючерсные и опционные.

Форвардная операция оформляется форвардным контрактом, который представляет собой договор купли-продажи ценной бумаги через определенный срок в будущем, все условия которого есть предмет соглашения сторон сделки.

Фьючерсная операция оформляется фьючерсным контрактом, который представляет собой стандартный биржевой договор купли-продажи (поставки) биржевого актива за определенный срок в будущем по цене, согласованной сторонами сделки в момент ее заключения. В отличие от форвардного фьючерсный контракт заключается только в ходе биржевой торговли. Участники фьючерсного контракта договариваются только о цене. А все остальные его условия остаются неизменными от сделки к сделке.

Опционная операция - это стандартный биржевой договор, в соответствии с которым одна из сторон получает право купить (или продать) биржевой актив по установленной цене через определенный срок в будущем с уплатой за это право согласованной сторонами сделки суммы денег, называемой премией.

Виды сделок с ценными бумагами

Ценные бумаги — это главный предмет договоров, заключаемых на рынке ценных бумаг.

Договор — это взаимное соглашение сторон, связанное с возникновением, прекращением или изменением имущественных прав, заложенных в ценной бумаге. Юридические формы договоров, связанных с переходом прав собственности на ценные бумаги, включают договоры купли-продажи, мены, залога, дарения, наследования и др.

В зависимости от срока исполнения договоры с ценными бумагами подразделяются на:

• кассовые, или договоры с немедленным исполнением (обычно в срок до 2-3 дней);
• срочные, или договоры с исполнением через определенный срок в будущем;
• комбинированные, или пролонгационные, или сочетание противоположных кассовой и срочной сделок на один и тот же рыночный актив (ценную бумагу).

Кассовые договоры , или сделки, подразделяются:

• в случае покупки ценных бумаг — на сделки за счет собственных средств клиента (инвестора) либо за счет собственных средств клиента и заемных средств, которые предоставляет какой-либо кредитор (например, банк). Последние получили название «сделок с маржей»;
• в случае продажи ценных бумаг — на сделки, в которых имеет место продажа собственных ценных бумаг клиента либо продажа клиентом ценных бумаг, взятых взаймы.

Срочные договора

Срочные договора с ценными бумагами подразделяются на форвардные, фьючерсные, опционные и своповые.

Форвардный контракт - это договор купли-продажи (поставки) ценной бумаги через определенный срок в будущем, все условия которого есть предмет соглашения его сторон.

Форвардный контракт — это сделка, в которой продавец и покупатель договариваются о поставке актива на конкретную дату в будущем.

В момент заключения согласовываются цена, качество и количество актива, расчётная дата, места поставки . Поставка товара и оплата производятся в определенную дату в будущем. Форвардные контракты в момент заключения не имеют стоимости, поскольку контракт — это лишь договоренность о купле или продаже чего-либо в будущем. Контракт не является ни активом, ни обязательством.

Цена контракта (форвардная цена) определяется из расчёта цены на момент заключения и накладных расходов. Накладные расходы могут включать плату за хранение, страхование, транспортные издержки, проценты по кредитам, дивиденды.

Главное преимущество форвардного контракта состоит в том, что он фиксирует цены на будущую дату. Главный недостаток форвардного контаркта в том, что при изменении цен в ту или иную сторону к расчётному дню контрагенты не могут разорвать его и неизбежно получают прибыли или убытки.

Отличительные характеристики форвардного контакта:

• Форвардный контракт является внебиржевым (не торгуется на бирже).
• Конфиденциален и является предметом переговоров между сторонами без каких-либо биржевых гарантий.
• Не предусматривает внесение маржи (первоначальный задаток).
• Используется для хеджирования и физической поставки.
• Характеристики устанавливаются в результате переговоров.
• Непрозрачны, требования по отчетности отсутствуют (Кондифенциальны)

Фьючерсный контракт - это стандартный биржевой договор купли-продажи (поставки) биржевого актива через определенный срок в будущем по цене, согласованной сторонами сделки в момент ее заключения. В отличие от форвардного контракта фьючерсный заключается только в ходе биржевой торговли и является полностью стандартизированным, т. е. стороны фьючерсного контракта договариваются только о его цене, а все остальные его условия остаются неизменными от сделки к сделке.

Опционный контракт — это договор, в соответствии с которым одна из его сторон получает право купить (или продать) по установленной цене через определенный срок в будущем с уплатой за это право другой его стороне определенной суммы денег, называемой «премией». Согласно опциону на покупку, или опциону «колл», одна из сторон получает право купить ценную бумагу, например, через три месяца по цене исполнения опциона с уплатой противоположной стороне опционной премии. Первая сторона опционной сделки называется покупателем опциона (держателем), а противоположная сторона — продавцом опциона (подписчиком). Подписчик получает опционную премию, но за это он обязан по требованию покупателя продать ему ценную бумагу по цене, записанной в опционе.

Согласно опциону на продажу, или опциону «пут», покупатель (держатель) опциона имеет право продать продавцу (подписчику) опциона ценную бумагу, например, через три месяца по установленной цене с уплатой за это право подписчику опциона премиальной суммы денег. Продавец пута обязан по требованию покупателя опциона купить у последнего ценную бумагу по цене, зафиксированной в опционе.

Опционы могут исполняться на установленную дату в будущем или в течение всего срока своего действия на любую дату.

Своп, или своповый контракт -это особое соглашение, благодаря которому его стороны получают возможность на временной основе обменяться имеющимися у них рыночными обязательствами. Например, обменяться обязательствами по уплате процентных платежей по ценным бумагам, одна из которых приносит ежегодный фиксированный процентный доход, а по другой- выплачивается плавающий рыночный процентный доход.

Комбинированные, или пролонгационные , договора называются в практике сделками «репорт». Сделка «репорт» состоит в продаже ценной бумаги на условиях кассовой сделки и одновременно ее покупки по форвардному контракту через необходимый срок в будущем. Сделка «депорт» состоит в покупке ценной бумаги на условиях кассовой сделки и одновременно ее продажи по форвардному контракту через определенный срок в будущем.

Инструменты рынка ценных бумаг — это общественно признаваемый договор между участниками рынка по поводу рыночного актива.

На практике инструментами рынка ценных бумаг принято называть совокупность различных видов ценных бумаг и сделок, совершаемых с ними, хотя обычно актив, составляющий предмет сделки (договора), не является инструментом рынка по самому определению, ибо инструмент рынка — это то, с помощью чего совершаются рыночные действия с каким-то рыночным объектом или предметом. Однако данное недоразумение исчезает, если вспомнить сущность ценной бумаги, которая, в свою очередь, есть разновидность рыночного соглашения, договора между ее эмитентом и владельцем. В рыночной сделке ценная бумага есть предмет договора, но при этом сама по себе она тоже есть договор.

При рассмотрении договоров как инструментов рынка наибольшее значение в качестве инвестиционных инструментов имеют срочные договоры, поскольку рыночные отношения, отражаемые в них, существуют длительное время, в то время как отношения участников кассовых сделок, возникнув так же быстро, прекращаются. Поэтому к инструментам рынка принято относить в большей мере срочные договоры (а кассовые сделки считаются само собой разумеющимся инструментом).

Срочные контракты лежат в основе так называемых производных инструментов финансового рынка, которые обычно называются по виду исходного срочного контракта: фьючерсные контракты, опционные контракты и т. д.

Новые виды ценных бумаг, основанные на их классических видах — акциях, облигациях, также принято называть производными ценными бумагами и включать в состав производных инструментов вообще.

В целом инструменты рынка ценных бумаг представлены на рис. 3.2.

Рис. 3.2. Инструменты рынка ценных бумаг

Все операции, которые можно производить с ценными бумагами, осуществляются на фондовом рынке . В общем случае, под термином «ценная бумага» обычно понимают документ, который является основанием на право пользования и владения определенной суммой средств или займа, а также обуславливает наличие взаимоотношений между владельцем и тем гражданином или , которое его выпустило. Именно об этом и пойдет речь дальше.

Виды рынков ценных бумаг

Все действия, производимые с ценными бумагами, регулируются соответствующим РФ. В качестве сторон-участников процесса покупки или продажи выступают инвесторы и эмитенты . Инвесторы представляют собой владельцев, приобретающих ценные бумаги и вкладывающих в них деньги, а эмитенты - это лица, производящие выпуск ценных бумаг. Кроме этого, существуют еще и инвестиционные институты - это различные консультанты, финансовые посредники, а также специальные инвестиционные компании.

Купля-продажа ценных бумаг осуществляется на специальных, для этих действий предназначенных рынках . В свою очередь, такие рынки делят на первичные и вторичные. Под первичным рынком понимают юридические лица, которые занимаются процессом выпуска новых ценных бумаг, а в качестве вторичных выступают различные фондовые биржи.

Любые операции с ценными бумагами являются рискованными . Снизить степень риска владельцев и предостеречь их от убытков могут только профессиональные посредники и консультанты.

Ищите ответ? Задайте вопрос юристам!

9701 юристов ждут Вас Быстрый ответ, бесплатно!

Задать вопрос

Купля-продажа облигаций

Облигации представляют собой разновидность ценных бумаг, которая предоставляет своему владельцу право на получение дохода , но при этом не дает ему право голоса. Существуют облигации и с нулевым доходом, т.е. без процентов. В таком случае, по истечении определённого периода времени, возвращается только начальная уплаченная стоимость этой ценной бумаги.

Купля-продажа облигаций также осуществляется на фондовых рынках как посредниками, так и владельцами . Естественно, в данном случае, каждая сторона преследует только одну цель - получение прибыли от использования этой ценной бумаги.

Купля-продажа акций

В общем смысле, под акцией подразумевается один из видов ценных бумаг, которая является подтверждением внесения пая или доли в капитал юридического лица в форме акционерного общества и наделяет владельца такими видами прав ее использования, как:

• регулярное получение дохода в виде дивиденда;
• право голоса при проведении собраний и решении важных задач, касающихся деятельности Общества;
• получение в случае ликвидации имущества юридического лица;
• допуск к информации о финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества;
• преимущества при покупке нового выпуска акций.

Акции могут быть двух видов: обыкновенные и привилегированные .

В случае осуществления купли продажи акций, их владелец получает не только дополнительный доход в виде дивидендов, но и уникальное право участия в принятии важных решений, касающихся дальнейшей деятельности акционерного общества.

Купля продажа ценных бумаг - это процесс сложный, требующий от лица, производящего данные действия профессиональных знаний о всех тонкостях работы фондовой биржи. Именно поэтому перед приобретением тех или иных ценных бумаг, следует проконсультироваться со специалистами, владеющими такими необходимыми сведениями.

В юриспруденции существуют понятия срочных и бессрочных сделок. При срочных в договоре четко прописывается в какие сроки исполняются такие сделки, также фиксируется дата прекращения сделки, при бессрочных этой даты нет. Все просто. Чуть сложнее - на фондовом рынке.

Срочные и бессрочные сделки

В зависимости от срока исполнения сделки делят на срочные, кассовые и комбинированные. Кассовые (наличные, спот) заключал каждый инвестор, хоть раз покупавший акции или валюту: вы подаете заявку, оплачиваете ценные бумаги по текущему курсу и получаете их сразу (в течение двух рабочих дней). Со срочными сделками на фондовой бирже, как правило, работают трейдеры: это сложнее и рискованнее.

Срочные сделки на финансовых рынках - что это?

Срочными сделками с ценными бумагами на финансовых рынках называют операции с отсроченным исполнением обязательств: вы заключаете контракт, в котором зафиксирована, как минимум, дата оплаты, и при наступлении срока выкупаете или продаете ценные бумаги (валюту).

Главная цель заключения срочных сделок на фондовом рынке - получить прибыль с минимальным риском. Так, работая с опционами, можно отказаться от покупки (продажи) ценных бумаг, если рыночные условия изменились не в вашу пользу.

Виды срочных сделок

По условиям и порядку исполнения различают следующие понятия и виды срочных сделок:

Простые срочные сделки: стороны фиксируют в договоре котировку и дату передачи активов, а сама сделка может проходить за пределами биржи.

Фьючерсы: сделка с фиксированными котировкой и датой исполнения проходит на фондовой бирже и соответствует ее стандартам.

Опционы: срочные сделки, при которых трейдер выкупает у продавца право приобрести ценные бумаги на указанных условиях или отказаться.

Фьючерсы и опционы выступают как вторичные ценные бумаги. На них можно заработать, не выкупая сам актив. Это требует опыта и хорошего знания рынка.

Схемы наличных и срочных сделок

Порядок проведения наличных сделок прост: вы подбираете и оплачиваете актив, и в течение 1-2 дней он переходит в ваше распоряжение. Со срочными сделками чуть сложнее. Так, в случае с простой сделкой вне биржи:

1. вы обращаетесь к продавцу интересующего вас актива;

3. при наступлении срока вы выкупаете актив на зафиксированных в контракте условиях.

Если текущие котировки актива на момент исполнения контракта выше цены, зафиксированной в договоре, выигрывает покупатель. Если ниже – выигрывает продавец.